Как избежать привлечения к субсидиарной ответственности: стратегии защиты

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как избежать привлечения к субсидиарной ответственности: стратегии защиты». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Любая признаваемая банкротом компания имеет контролирующее должника лицо или несколько таких субъектов. КДЛ могут быть юридическое или физическое лицо, если на протяжении трех лет до возникновения признаков банкротства компании, а также в период времени до подачи в суд заявления у них было право давать должнику распоряжения и указания, которые являются обязательными для исполнения, или иным образом влиять на действия и решения. Именно им грозит привлечение к субсидиарной ответственности. Если иное не доказано, к таким субъектам относятся руководители, ликвидаторы, члены ликвидационной комиссии, управляющие организации, члены исполнительного органа. Кроме того, КДЛ – это любые лица, у которых было право самостоятельно или при согласовании с другими заинтересованными субъектами распоряжаться половиной и более голосующих акций и минимум 50 % долей уставного капитала. Еще одна группа – субъекты, которые вследствие незаконности и недобросовестности управленцев извлекали выгоду из такого поведения.

Когда могут взыскать долг с руководителя или учредителя?

Субсидиарная ответственность наступает в случаях, если арбитражный управляющий или конкурсный кредитор докажут, что контролирующее лицо:

1. Заключило сделки, приведшие к сокрытию или выводу активов компании. В случае, если выяснится, что учредитель, акционер или директор приказали другому человеку оформить договор с негативными для кредиторов или организации последствиями, вина инициатора соглашения не исчезает. Переложить ее на другое лицо не получится.

2. Утеряло финансовую документацию или намеренно исказило информацию в ней.

3. Привлечено к административной, налоговой или уголовной ответственности из-за совершения мошеннических или расхитительных действий против фирмы или кредиторов.

4. Искажало информацию о предприятии (например, изменило состав учредителей, переоформило место регистрации, зарегистрировало имущество на других участников, изменило размер уставного капитала).

Что означает возможность определять действия должника

Субсидиарный ответчик признается таковым, если в силу своей компетенции или по иным основаниям он имел право определять действия и политику компании-банкрота. То есть этому способствовали:

• должностное положение – например, финансовый директор, главный бухгалтер, лицо, имевшее право избирать, назначать руководителя должника;
• полномочия на совершение сделок от имени должника, в том числе в соответствии с нормативно-правовыми актами, зафиксированными специальными полномочиями или на основании доверенности;
• отношение родства или близкого положения с должником, руководителем или членам управленческого органа;
• иной статус, позволяющий влиять на руководителей или членов их семей, в том числе силой принуждения или иного определяющего влияния.

Что доказывается при защите

Стратегия, как избежать субсидиарной ответственности при банкротстве, выстраивается на основании доводов, опровергающих факты, указанные в заявлении о привлечении к субсидиарной ответственности. Важно опровергнуть каждый пункт и доказать, что:

• все заключенные сделки имели экономический смысл и обусловлены принципом целесообразности;
• поведение руководства было добросовестным, в интересах компании;
• все деньги и ресурсы тратились по целевому назначению на первостепенные статьи расходов; не было факта использования денег компании в личных целях;
• утраченные или поврежденные документы стали таковыми по объективным причинам, и лицо в силу обстоятельств еще не успело их восстановить;
• предпринимались все возможные действия для проверки контрагентов.

ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

1. Заказчик имеет право:
   1. Получать полную и достоверную информацию о ходе оказания юридических услуг.
   2. Отказаться от услуг Исполнителя по подготовке документа, уведомив об этом Исполнителя, не позднее 1 (одного) дня после оплаты услуг и при условии уплаты вознаграждения за фактически оказанные услуги. Если на момент получения от Заказчика заявления об отказе от услуг Исполнитель подготовил документ (Результат оказания услуг), Заказчик не вправе отказаться от услуг.
   3. Отказаться от услуг Исполнителя по проведению устной консультации, уведомив об этом Исполнителя, не позднее 1 (одного) дня до даты консультации.
2. Заказчик обязан:
   1. Принять условия настоящей публичной оферты и строго выполнять все требования, изложенные в настоящей Оферте.
   2. Оплатить стоимость юридических услуг в сроки, установленные в настоящей Оферте.
   3. Предоставить Исполнителю полную и достоверную информацию для оказания услуг, а также необходимые копии документов при заполнении Онлайн-заказа юридических услуг, а также по запросу Исполнителя.
   4. Без промедления принять от Исполнителя оказанные услуги в соответствии с настоящей Офертой.
3. Исполнитель имеет право:
   1. Запрашивать у Заказчика дополнительные сведения и документы, необходимые для оказания юридических услуг.
   2. Не преступать к оказанию юридических услуг в случаях:
      • неоплаты Заказчиком стоимости юридических услуг Исполнителю в полном объеме в соответствии с пп. 5.2 — 5.4 настоящей Оферты;
      • если Заказчик не представил или не в полном объёме представил сведения и документы, необходимые для оказания услуг.
   3. Приостанавливать срок оказания Юридических услуг соразмерно времени, в течение которого Заказчиком будут представлены дополнительные сведения и документы в соответствии с п. 6.2.3. настоящей Оферты. При этом срок оказания юридических услуг продлевается на время предоставления Заказчиком дополнительной, необходимой Исполнителю информации (документов, сведений).
   4. В любой момент изменять Прайс-лист и условия настоящей Оферты в одностороннем порядке без предварительного согласования с Заказчиком, обеспечивая при этом публикацию измененных условий на официальном Веб-сайте Исполнителя.
   5. При невозможности оказания услуг расторгнуть в одностороннем порядке в любой момент настоящий Договор, уведомив об этом Заказчика по электронной почте. Договор считается расторгнутым с момента направления Исполнителем уведомления о расторжении. В данном случае Исполнитель возвращает Заказчику полученные в счет оплаты услуг денежные средства в течение 3 (трех) рабочих дней с момента предоставления Заказчиком полных банковских реквизитов. Заказчик не вправе требовать в данном случае компенсации убытков.
4. Исполнитель обязан:
   1. Приступить к оказанию услуг после выполнения Заказчиком своих обязательств в соответствии с п. 4.4. настоящей Оферты;
   2. Предоставить Заказчику Результат оказания услуг в установленный срок.
   3. Оказать юридические услуги надлежащего качества, соответствующие требованиям законодательства РФ, как лично, так и с привлечением третьих лиц.
   4. В случае возникновения непредвиденных задержек при оказании юридических услуг, в том числе по обстоятельствам от него не зависящих, информировать Заказчика любым доступным путем о причинах возникновения задержек не позднее 3 (трёх) дней с момента их возникновения, а также высказывать свои предложения Заказчику по их возможному устранению и срокам оказания юридических услуг.
   5. Не распространять полученную от Заказчика информацию, затрагивающую интересы Заказчика, в ходе исполнения своих обязательств в соответствии с настоящей офертой, согласно действующему законодательству.
5. Исполнитель не несет обязательств по наличию и качеству доступа Заказчика в сеть «Интернет», наличию и качеству соответствующего оборудования и необходимого программного обеспечения для доступа в сеть «Интернет». Исполнитель не несет ответственность за любые сбои или иные проблемы компьютерных систем, серверов или провайдеров, компьютерного или телефонного оборудования, программного обеспечения, сбоев электронной почты или скриптов (программ) по каким-либо причинам, которые могут привести к задержкам при оказании Услуг Заказчику.

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

1. Стороны несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему Договору в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.
2. Исполнитель ни при каких обстоятельствах не несет никакой ответственности по настоящему Договору за:
   • какие-либо действия/бездействие, являющиеся прямым или косвенным результатом действий/бездействия каких-либо третьих сторон;
   • какие-либо косвенные убытки и/или упущенную выгоду Заказчика и/или третьих сторон вне зависимости от того, мог Исполнитель предвидеть возможность таких убытков или нет;
   • использование (невозможность использования) и какие бы то ни было последствия использования (невозможности использования) Заказчиком заказанных документов или шаблонов документов.
3. Совокупная ответственность Исполнителя по настоящему Договору, по любому иску или претензии в отношении настоящего Договора или его исполнения, ограничивается суммой платежа, уплаченного Исполнителю Заказчиком по настоящему Договору.
4. Исполнитель, надлежащим образом исполнивший свои обязательства, не несет ответственность за решения, принимаемые судом, иными государственными органами и должностными лицами, и не может нести ответственности за результат.

Что такое субсидиарная ответственность и контролирующее должника лицо?

Субсидиарная ответственность, с точки зрения закона — взыскание задолженности (убытков) по долгам компании (корпорации) за счет должностных лиц компании и иных лиц. По сути, это дополнительная материальная ответственность, к которой могут привлекаться директор компании или другие лица, осуществляющие контроль должника.

Контролирующее должника лицо (КДЛ) — физическое или юридическое лицо, у которого имеется или имелось «право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий» (п.1 ст. 61.10 Закона о банкротстве). Человек считается КДЛ, если он определял действия должника как минимум за 3 года до появления признаков банкротства и позже до момента, когда арбитражный суд принял заявление о признании должника банкротом.

Банкротство и субсидиарная ответственность

На практике подача заявления о банкротстве должника служит попыткой кредитора получить свои средства. В большинстве случаев попыткой не очень эффективной. Например, по результатам 2018 года в ходе банкротств удовлетворено около 5% всех требований кредиторов. Но нужно учитывать, что никто не ведет статистику (кроме ФНС России) того, сколько погашено сумм должниками при подаче заявления об их банкротстве с целью предотвратить введение процедуры. Судя по данным налоговиков – 34%.

Коллеги знают, что роль банкротства огромна – и как деформирующего нормальный гражданский оборот фактора (рушащего очень многие сделки), и как реального инструмента что-то взыскать. Ведь выиграть спор в суде и получить исполнительный лист на взыскание задолженности с контрагента – это лишь малая часть дела. Еще нужно эту задолженность получить. Ведь зачастую у контрагента нет ни имущества, ни денежных средств, а кроме вас в списке кредиторов еще десяток компаний.

Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности?

Законодательными актами введён отдельный термин, указывающий на преемников долговых обязательств основного ответчика – Контролирующие должника лица (КДЛ). Правовыми нормами разработаны основания, по которым лицо может считаться контролирующим. Так, согласно законодательству о банкротстве, к ответственности по долгам банкрота могут быть привлечены любые третьи лица, извлёкшие выгоду от незаконных действий руководителей компании.

В ФЗ о Банкротстве приведён исчерпывающий список КДЛ. Туда входят не только непосредственное руководство компании, но и любые лица, имеющие непосредственное влияние на принятие финансовых решений. Перечень КДЛ включает:

• руководителя компании-должника, ликвидатора, члена исполнительного органа (в т.ч. ликвидационные комиссии);
• участника фирмы или акционера с долей в более чем 50%;
• реального владельца компании (бенефициара);
• главного бухгалтера;
• финансового директора.

Согласно ст. 5 №127-ФЗ О банкротстве, по решению суда Контролирующими могут быть признаны и любые другие лица.

Способы и стратегии защиты от субсидиарной ответственности

В отношении контролирующих лиц компании действует презумпция виновности. Это означает, что ответчику необходимо самостоятельно доказать свою непричастность к уходу от долговых обязательств, иначе по кредитам придётся отвечать личным имуществом. Чтобы защитить себя от негативного сценария, следуют стратегии:

• Проводят подробный анализ ситуации и просчитывают риски по делу о субсидиарной ответственности.
• Оставляют отзыв на иск заявителя (ответчик приводит доводы, по которым считает привлечение к ответственности неправомерным).
• Восстанавливают утраченную финансовую документацию и не утаивают бумаги от арбитражного управляющего.
• Самостоятельно объявляют о банкротстве, не дожидаясь заявлений от кредиторов и, тем более, не идя по пути обычной ликвидации.
• Расторгают сомнительные договоры.

Что делать если в отношении вас подано исковое заявление о привлечении к субсидиарной ответственности?

В первую очередь – принять решение о подключении к делу для защиты адвоката. Важно оценить перспективы. В некоторых случаях участнику или директору удается избежать субсидиарной ответственности, самостоятельно представляя свои интересы в суде. Но не стоит переоценивать свои возможности – ошибки обойдутся дорого. В данном случае опыт участия в судебных заседаниях по защите от субсидиарной ответственности очень важен.

Алгоритм действий:

• Ознакомиться с текстом искового заявления, приложениями к нему. Если документы не дошли по почте, нужно обратиться в суд – снять копии.

• Внимательно изучить и проанализировать на чем основаны требования, доказательства вины.

• Проработать стратегию по опровержению доводов заявителя. Выстроить собственную линию защиты от субсидиарной ответственности.

• Подготовить отзыв на заявление, в котором грамотно обоснована невиновность со ссылками на действующее законодательство РФ.

• Участвовать (лично или через представителя) во всех заседаниях Арбитражного суда.

• Обжаловать решение, если есть перспективы к снижению суммы взыскания или вероятность полностью избежать субсидиарной ответственности.

Размер имеет значение

Размер СО может различаться в зависимости от основания привлечения к ответственности, однако чаще всего он равен совокупному размеру всех непогашенных в процедуре банкротства требований кредиторов должника. Он подлежит уменьшению только в том случае, если КДЛ докажет явную несоразмерность размера ответственности причиненному вреду или проявит деятельное раскаяние, например, будет способствовать нахождению имущества должника. На практике такие случаи снижения размера СО крайне редки. Как правило, КДЛ либо привлекают на всю сумму требований, либо, если КДЛ докажет свою невиновность, отказывают в привлечении к СО.

В рамках отдельных дел о банкротстве сумма требования к КДЛ может превышать несколько миллиардов рублей. Например, с члена совета директоров АО КБ «Росинтербанк» взыскали почти 66 млрд рублей, а в деле о банкротстве ООО «Диджитал инвест» к субсидиарной ответственности привлечен Михаил Шишханов, бывший владелец Бинбанка и Рост-банка. Сумма требования к нему составила более 83 млрд рублей.

Ответственность за неподачу (несвоевременную подачу) заявления о банкротстве

Период признания контролирующим должника лицом (далее также – «КДЛ») ранее составлял 3 года до момента принятия заявления о признании должника банкротом – это был простой и понятный способ исчисления срока. С июля 2017 года введено новое понятие «объективного банкротства» – момент, в который должник стал неспособен в полном объеме удовлетворить требования кредиторов из-за превышения совокупного размера обязательств над реальной стоимостью его активов (Постановление Пленума ВС РФ № 53 от 21.12 2017 г. «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве», пункт 4). Трехлетний срок для признания лица контролирующим исчисляется от момента объективного банкротства. Доведение компании до объективного банкротства влечет ответственность за невозможность полного погашения требований кредиторов (ст. 61.11 закона о банкротстве). В то же время момент «объективного банкротства» важен другим – с этого момента у руководителя должника возникает обязанность подать заявление о банкротстве (статья 9 закона о банкротстве).

Обязанность руководителя по обращению в суд с заявлением о банкротстве возникает в момент, когда добросовестный и разумный руководитель, находящийся в сходных обстоятельствах, в рамках стандартной управленческой практики, учитывая масштаб деятельности должника, должен был объективно определить наличие одного из обстоятельств, указанных в статье 9 Закона о банкротстве (Постановление Пленума ВС РФ №, пункт 9). Несмотря на то, что определение момента «объективного банкротства» имеет ключевое значение в разрешении вопроса о привлечении к субсидиарной ответственности, ни в законе, ни в судебной практике нет единого подхода к этому вопросу.

Судебная практика. Постановление АС Северо-Кавказского округа от 27.04.2018 по делу №А53-4511/2016 (дело бара «Пинта+»).

В отношении юридического лица (сеть баров и пабов) 11.04.2016 г. открыто конкурсное производство. Кредитор (арендодатель нежилых площадей) обратился с заявлениями о привлечении к субсидиарной ответственности директора, ликвидатора, мажоритарного участника (с долей >50%) и миноритарного участника должника (с долей В отношении участников:

1. Доводы о том, что по состоянию на 01.01.2014 г. у должника имелись признаки неплатежеспособности, не нашли своего подтверждения в материалах дела;
2. Показатель чистых активов не может рассматриваться в качестве единственного критерия, характеризующего финансовое состояние должника; приобретение этим показателем отрицательных значений не является безусловным основанием для обращения в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом;
3. В период участия ответчика в должнике, последний осуществлял хозяйственную деятельность, производил оплату по договорам, зачислял на счет торговую выручку;
4. Период возникновения задолженности перед кредитором приходится на время после выхода ответчика из участников общества (после 20.11.2015);
5. Принятие решения о ликвидации компании признается судом исполнением обязанности, предусмотренной п. 3.1 ст. 9 закона о банкротстве (лица, имеющие право инициировать созыв внеочередного общего собрания, обязаны потребовать проведение досрочного заседания органа управления должника, уполномоченного на принятие решения о ликвидации должника, для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом).

В отношении директора, ликвидатора:

1. Заявитель обязан доказать, когда именно наступил срок обязанности подачи заявления о признании должника банкротом; какие неисполненные обязательства возникли у должника после истечения срока обязанности для подачи заявления в суд и до даты возбуждения дела о банкротстве должника;
2. В материалы дела представлен бизнес-план оптимизации деятельности и развития ООО «Пинта+» на 2015 год; план выполнялся до момента подачи заявления о банкротстве;
3. Все необходимые документы были переданы ликвидатору должника, а ликвидатор в свою очередь передал их конкурсному управляющему;
4. Заявителем не названа конкретная документация должника, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которой установлена законодательством РФ и отсутствие которой препятствовало исполнению обязанностей КУ.

Напомню, что размер чистых активов — это разница между балансовой стоимостью всех активов и суммой долговых обязательств общества. Отрицательная величина чистых активов означает, что по данным бухгалтерской отчётности размер долгов превышает стоимость всего имущества общества. Таким образом, в данном деле суд говорит о том, что недостаточность имущества – это еще не состояние объективного банкротства.

Из анализа судебной практики непонятно до конца, когда можно говорить об объективном банкротстве и как это понятие соотносится с ранее закрепленными в законе признаками: неплатежеспособность и недостаточность имущества.

Руководитель должника может быть освобожден от ответственности за неподачу (несвоевременную подачу) заявления о банкротстве, если:

• несмотря на наличие признаков неплатежеспособности, должник не находился в состоянии объективного банкротства;
• руководитель добросовестно рассчитывал на преодоление финансовых трудностей, выполняя экономически обоснованный план (на тот период, когда выполнение такого плана являлось разумным).

Суды в каждом конкретном случае оценивают поведение руководителя должника в совокупности, сопоставляют финансовое состояние должника и предпринимаемые директором действия, учитывают характер деятельности должника (специфика).

Рассмотрим еще одно дело.

Судебная практика. Постановление Западно-Сибирского округа от 07.03.2018 по делу №А27-19573/2013 (дело ООО «Водсервис-центр»).

ООО «Водсервис-центр» с 2006 года осуществляло хозяйственную деятельность, основным видом которой являлось предоставление жилищно-коммунальных услуг населению. За период с 2011 по 2014 год в организации последовательно сменились три руководителя. В декабре 2013 года было подано заявление о банкротстве. Конкурсный управляющий полагал, что объективное банкротство должника наступило в 2012 году, а руководители несвоевременно исполнили обязанность по подаче заявления. Суд отказал в привлечении к ответственности:

1. Отражённое в бухгалтерском балансе превышение размера кредиторской задолженности над размером его активов не влечёт невозможность общества исполнить свои обязательства и не может порождать безусловную обязанность по подаче в суд заявления должника;
2. Руководители в рамках осуществления основной уставной деятельности общества проводили мероприятия по формированию доходной части бюджета, связанные со взысканием с физических лиц дебиторской задолженности;
3. Суд обоснованно учёл отсутствие установленных признаков преднамеренного банкротства, осуществление текущей деятельности по сбору платежей с населения, принял во внимание последующее погашение в процедуре конкурсного производства требований кредиторов в размере 18% от общего размера требований.

Привлечение к субсидиарной ответственности директора и учредителей

Установить СО к руководителям, а также учредителям можно при соблюдении таких условий:

• подтверждено банкротство фирмы, т.е. имеется судебное решение о банкротстве;
• есть доказательства того, что именно действия руководителя компании или ее учредителей стали причиной банкротства компании и это тоже доказано в судебном порядке.

К должностным лицам в фирме относятся:

• директор;
• заместитель директора;
• руководитель по финансам;
• главный бухгалтер;
• руководители различных отделов.

Порядок установления ответственности для учредителя или генерального директора:

1. Арбитражный управляющий составляет заявление в Арбитражный суд.
2. Арбитраж назначает для ответчиков установить материальную ответственность в пользу фирмы.
3. Назначенный временный управляющий фирмой в процессе процедуры банкротства выставляет требования кредиторам, предварительно с каждым из них заключив соглашение.
4. Кредитор отправляет ходатайство в арбитражный суд о смене взыскателя. После это он получает исполнительный лист, по которому и осуществляются взыскания.
5. Исполнительный лист передают судебным приставам, которые занимаются процедурой взыскания.

Также на должностных лиц могут быть наложены ограничения такого вида:

• арест всего имущества, включая то, что было нажито в браке;
• запрет на пересечение границы;
• запрет на управление автомобилем или другим транспортным средством;
• запрет на охоту.

Есть ли возможность избежать субсидиарной ответственности

Субсидиарная ответственность бывшего генерального директора или руководителя возможна лишь в случае проведения процедуры банкротства. В том случае если фирма была ликвидирована без судебного разбирательства и присвоения статуса «банкрот», привлечение к субсидиарной ответственности невозможно.

Этап проведения конкурсного производства при несостоятельности фирмы — этапы и последствия

Согласно установленного законодательства РФ, с момента упразднения фирмы все долги аннулируются, следовательно, руководители или генеральный директор к субсидиарной ответственности не привлекается.

В том случае, если процедура банкротства фирмы проводилась по всем установленным пунктам в Законе, даже после завершения процедуры все виновные в банкротстве могут быть привлечены к субсидиарной ответственности.

Существует один вариант, который позволяет избежать СО при судебном признании фирмы банкротом – это своевременно и самостоятельно обратиться в Арбитражный суд с ходатайством и инициировать процесс признания банкротства фирмы. Но на практике такое решение далеко не всегда подходит руководителям крупного, среднего или малого бизнеса. В этом случае следует знать, что субсидиарная ответственность дает возможность удовлетворить все материальные претензии даже в том случае, когда активов фирмы-банкрота недостаточно для погашения долгов.

Что такое субсидиарная ответственность?

Итак, возложение дополнительного финансового обременения (обязанности по возвращению долгов кредиторам и госорганам) называется субсидиарной ответственностью. Эта мера выражается в обращении взыскания на личные денежные средства и имущество лиц, оказывавших влияние и контролирующих действия обанкротившегося юридического лица, в пользу кредитных организаций (банков), других предприятий, а также органов власти, осуществляющих фискальные функции (ФНС и другие). Важно, что вышеуказанные должностные лица, на которых предполагается возложить субсидиарную ответственность, должны быть виновными в неисполнении требований Закона.

Сумма взыскания устанавливается равной размеру долга, оставшемуся непогашенным на момент признания компании банкротом.

Похожие записи:

• Какие документы нужны для оформления пенсии родителей, если ребенок инвалид
• Сроки подачи налоговой отчетности в 2024 году
• Увольнение временного работника в связи с выходом основного из декрета